安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的指导意见

来源：?时间：2014-08-06?浏览量：6463

安徽省高级人民法院

关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的指导意见

（安徽省高级人民法院审判委员会2009年5月4日第16次集会通过）

　　为正确审理建设工程施工条约纠纷案件，凭据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国条约法》、《中华人民共和国招投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、最高人民法院《关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释》等执法和司法解释的划定，结合本省民事审判实际，制定本意见。

　　一、建设工程施工条约纠纷诉讼主体简直定

　　1、因转包、分包建设工程爆发纠纷，实际施工人起诉承包人索要工程款的，一般不追加发包人为案件当事人，但为查明案件事实需要，人民法院可追加发包人为第三人。

　　因建设工程质量爆发纠纷，发包人仅起诉承包人或仅起诉实际施工人的，人民法院可依当事人申请，将实际施工人或承包人追加为配合被告。

　　2、实际施工人以被挂靠单位名义签订建设工程施工条约，实际施工人或被挂靠单位单独起诉发包人索要工程款的，发包人可申请人民法院追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人；发包人起诉实际施工人或被挂靠单位的，人民法院可依被挂靠单位或实际施工人的申请，追加被挂靠单位或实际施工人为案件当事人。

3、未经挂号建立的工程项目部不是适格的诉讼主体，应以设立该项目部的法人或法人的分支机构为当事人。

　　二、建设工程施工条约效力的认定

　　4、同时切合下列情形的，应认定为挂靠经营，所签订的建设工程施工条约无效：

　�。�1）实际施工人未取得建筑施工企业资质或者逾越资质品级；

　�。�2）实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者项目部等形式对外开展经营运动，但与建筑施工企业之间没有产权联系，没有统一的财务治理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续；

　�。�3）实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取治理费，不加入工程施工、治理，不担负技术、质量和经济责任。

　　5、切合下列情形之一的，应认定为违法分包，所签订的建设工程施工条约无效：

　�。�1）承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人完成；

　�。�2）分包单位不具备相应的资质条件；

　�。�3）分包未经建设单位认可；

　�。�4）分包单位将其承包的工程再行分包。

　　6、同时切合下列情形的，应认定为劳务分包，所签订的条约有效：

　�。�1）实际施工人具备劳务分包企业资质品级标准划定的一种或几种项目的施人为质，承包的施工任务仅是整个工程的一道或几道工序，而不是工程的整套工序；

　�。�2）承包的方法为提供劳务，而非包工包料。

　　7、发包人未取得建设工程计划许可证，与承包人签订建设工程施工条约的，应认定条约无效，但起诉前取得建设工程计划许可证的，应认定条约有效。

　　违反建设工程计划许可证划定超规模建设的，所签订的建设工程施工条约无效，但起诉前补办手续的，应认定条约有效。

　　三、建设工程价款简直定

　　8、备案条约约定的价款与中标价纷歧致的，如该工程属必须招投标的工程，应按中标价确定工程价款；如该工程不属必须招投标的工程，当事人举证证明备案条约系双方真实意思体现或实际履行的条约，可以备案条约的约定确定工程价款。

　　9、承包人就招投标工程允许对工程价款予以大幅度让利的，属于对工程价款的实质性变换，应认定无效；承包人就非招投标工程允许予以让利，如无证据证明让利后的工程价款低于施工本钱，可认定该允许有效，按该允许结算工程价款。

　　10、建设工程施工条约约定发包人应在承包人提交结算文件后一按期限内予以回复，但未约定逾期不回复视为认可竣工结算文件的，承包人请求按结算文件确定工程价款的，不予支持。

　　11、建设工程施工条约无效，但工程经竣工验收及格的，应当参照条约约定确定工程价款。

　　12、建设工程施工条约终止履行，工程未完工但质量及格的，应参照条约约定确定工程价款。

　　13、不法转包、违法分包建设工程，实际施工人与承包人约定以承包人与发包人之间的结算价款作为双方结算依据的，应按该约定确定实际施工人应得的工程价款；实际施工人举证证明承包人与发包人之间的结算结果损害其正当权益的，人民法院可凭据实际施工人的申请，依据承包人与发包人之间的条约及相关签证确定实际施工人应得的工程价款。

　　14、建设工程施工条约无效，但工程经竣工验收及格并交付发包人使用的，承包人应担负相应的工程保修义务和责任，发包人可参照条约约定扣留一定比例的工程款作为工程质量保修金。

　　四、违约责任简直定

　　15、承包人以发包人未按条约约定支付工程进度款为由主张工期顺延权，发包人以承包人未按条约约定治理工期顺延签证抗辩的，如承包人举证证明其在条约约定的治理工期顺延签证期限内向发包人提出过顺延工期的要求，或者举证证明因发包人拖延支付工程进度款严重影响工程施工进度，对其主张，可予支持。

　　因发包人拖延支付工程进度款而认定承包人享有工期顺延权的，顺延期间自发包人拖欠工程进度款之日起至进度款付清之日止。

　　五、工程价款优先受偿权的�；�

　　16、装饰装修工程承包人主张工程价款优先受偿权，可予支持；工程勘察人或设计人就工程勘察或设计费主张优先受偿权，不予支持。

　　17、建设工程施工条约无效，但工程经竣工验收及格的，承包人主张工程价款优先受偿权，可予支持。

　　18、分包人或实际施工人完成了条约约定的施工义务且工程质量及格的，在总包人或不法转包人怠于主张工程价款优先受偿权时，就其承建的工程在发包人欠付的工程款规模内主张工程价款优先受偿权，可予支持。

　　19、本指导意见自下发之日起施行。

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